ООО не имеет право применять «упрощенку», т.к. в числе учредителей есть юрлицо с долей в уставном фонде более 25%. Есть ли «лазейка», чтобы перейти на упрощенную систему налогообложения?

Опубликовано: 16.11.2017 / Просмотров: 2 591

Ситуация: Участниками ООО являются юридическое лицо и гражданин Республики Беларусь, при этом юридическое лицо владеет в уставном фонде этого ООО долей в размере 50%. В связи с этим ООО не имеет возможности применять упрощенную систему налогообложения (далее по тексту – УСН) на основании подп. 5.7. п. 5 ст. 5 Налогового кодекса Республики Беларусь, т.к. доля юридического лица превышает 25% размера уставного фонда налогоплательщика. Однако ООО настойчиво ищет способ применять УСН вместо общепринятой системы налогообложения? Есть ли законный способ налогоплательщику перейти на УСН с тем условием, что его участник — юридическое лицо желает оставить за собой право получать дивиденды в размере не менее 50%?

Чем является доля в уставном фонде ООО (ОДО)?

С юридической точки зрения доля в уставном фонде ООО (ОДО) является обязательственным правом требования («сгусток» прав и обязанностей владельца «доли» («пая»)).

Какие основные права дает доля в уставном фонде ООО (ОДО) его владельцу?

Владелец «пая» в уставном фонде ООО (ОДО) обладает триадой «фундаментальных» прав:

1. Право участия в общих собраниях и голосовании по вопросам повестки дня.
2. Право получения чистой прибыли (дивидендов)  по результатам деятельности компании.
3. Право получения действительной стоимости доли в уставном фонде в случае выхода (исключения) участника из ООО (ОДО).

В подавляющем большинстве случаев объем «фундаментальных» прав участника ООО (ОДО), прописанных в уставах, пропорционален размеру его доли в уставном фонде этой компании. Если, например, участник Петров А.А. имеет долю в уставном фонде в размере 30%, то он:

— имеет 30 из 100 голосов при голосовании;

— имеет право на получение 30% от чистой прибыли компании, распределяемой между его соучредителями;

— имеет право на получение 30% действительной стоимости доли в уставном фонде в случае его выхода (исключения).

Однако «объем» некоторых «фундаментальных» прав участника ООО (ОДО) можно как увеличить, так и уменьшить, не изменяя при этом размер его доли в уставном фонде, указанном в уставе!

«Размер» каких из трех основополагающих прав участника ООО (ОДО) можно изменить, не изменяя размер его доли в уставном фонде организации?

1. «Объем прав» при участии в общих собраниях и голосованиях по вопросам повестки дня организации.

Это говорит о том, что в уставе можно прямо указать, что участник Петров А.А. владеющий «паем» в уставном фонде в размере 30% при голосовании на общем собрании имеет право голосовать количеством голосов не в размере 30, а, например, 50.  Это также означает, что размер количества голосов других участников ООО (ОДО) также изменится, т.к. общее количество голосов всех участников  не может превышать 100.

2. «Объем прав» при получении чистой прибыли (дивидендов) по результатам деятельности компании.

Из этого делаем однозначный вывод о том, что в уставе можно прямо указать, что участник Сидоров С.С., владеющий долей в уставном фонде в размере 40%, при распределении чистой прибыли компании (дивидендов), может рассчитывать на дивиденды, например, в размере 60% от чистой прибыли предприятия за отчетный период.

Важно! В то же время размер выплачиваемой выходящему (исключенному) участнику ООО (ОДО) действительной стоимости его доли в уставном фонде не подлежит изменению!

Это означает, что в уставе нельзя изменить размер выплачиваемой выходящему (исключенному) участнику ООО (ОДО) действительной стоимости его «пая» в уставном фонде компании.

Соотношение размера долей в уставном фонде и «непропорционального объема прав» участников ООО (ОДО), где одним из участников является юридическое лицо, для возможности применения УСН, можно представить в следующей таблице.

Вывод: для возможности применения УСН организацией, «владельцами» которой являются юридическое лицо и гражданин (при этом юридическое лицо владеет в уставном фонде этого ООО  долей в размере 50%) следует утвердить и произвести государственную регистрацию изменений и(или) дополнений, вносимых в устав этой организации согласно таблице, указанной в настоящей статье. В данном случае участник – юридическое лицо не утратит своего права на количество голосов и получения дивидендов в размере 50%, которые оно имело до внесения соответствующих изменений (дополнений). Данную легальную схему «оптимизации системы налогообложения» можно применить и при создании ООО (ОДО) «с нуля».

Кому доверить разработку нестандартного устава ООО (ОДО) с учетом вышеизложенных обстоятельств?

Рекомендую для решения данного вопроса обращаться к опытным юристам и адвокатам, т.к. изменение одного пункта учредительного документа, в связи с «наличием причинно-следственной связи», может повлечь необходимость корректировки многих остальных пунктов устава, о юридическом смысле которых Вы можете и не догадываться и не обратите на них внимание. Не рекомендую в целях экономии доверять такую работу бухгалтерам, секретарям, кадровикам и прочим «смежным» специалистам, что довольно часто практикуется.

При полном или частичном использовании данной статьи ссылка  источник обязательна!

Уставный фонд компании как гарантия выплаты заработной платы директору!

Опубликовано: 10.10.2016 / Просмотров: 1 640

Процедура регистрации коммерческих организаций в Беларуси в наше время, даже в том случае когда учредителем выступает нерезидент, значительно упрощена. И вот, прибывает в Беларусь гражданин России или Украины, регистрирует для своих нужд  на свое имя в течение двух-трех рабочих дней общество с ограниченной ответственностью или частное унитарное предприятие.  В уставе такой вновь созданной организации определен уставный фонд в размере обычно не превышающем 1000 белорусских рублей, который  учредитель намеревается  сформировать в течение года (законодательство ведь позволяет). Чуть позже, тот же учредитель подумал, что ему самому не с руки быть директором в белорусской компании (все-таки есть дела на родине), обзвонил кандидатов в руководители по объявлениям, размещенным в Интернете или в местной газете, нанял сроком на год в свою белорусскую компанию по трудовому контракту директора – гражданина Беларуси; соответственно были поданы сведения в местный исполнительный комитет по месту нахождения компании о назначении «руководителя-белоруса». Директор «открывает» расчетный счет для «новоиспеченной» компании в одном из местных банков. На таком текущем счету, разумеется, на начальном этапе 0 рублей 00 копеек. Учредитель же говорит директору: «Дорогой директор, слушай, деньги в уставный фонд компании я внесу через неделю (месяц), когда приеду после переговоров с партнерами. Подожди немного. А пока заключи договор аренды нежилого помещения под юридический адрес компании, который был указан в уставных документах». Учредитель уезжает по своим делам. Директор заключает договор аренды нежилого помещения,  другие договоры, которые его попросил заключить учредитель.

Проходит неделя, другая, месяц. Директор связывается по телефону с учредителем и просит профинансировать свою же компанию для покрытия текущих расходов. Учредитель обещает, что совсем скоро приедет с деньгами и все будет как надо. Проходит еще неделя. На телефонные звонки директора «собственник бизнеса» уже не отвечает, письма, отправленные на электронную почту остаются без ответа. Через месяц все по-прежнему: директор не может связаться с учредителем-иностранцем, денежных средств на счету компании нет. Приходит время оплачивать арендную плату (представитель арендодателя уже нервничает и говорит, что расторгнет договор аренды и сообщит в территориальную налоговую инспекцию об этом, а также обратится в суд для взыскания арендной платы), но директор не может этого сделать, т.к. деньги на расчетном счету компании  отсутствуют, а свои личные директор тратить не готов, т.к. он уже и зарплату не видел второй месяц подряд. Спустя время директор принимает решение уволиться, но  для  этого «в идеале» требуется соответствующее письменное решение собственника имущества (единственного участника) компании о досрочном расторжении трудового договора с руководителем, а учредителя все нет и нет. Причины его отсутствия могут быть как объективными, так и субъективными, но в любом случае руководителю нет резона продолжать «сторожить» чужую компанию.

Что необходимо предпринять директору, чтобы не оказаться в такой ситуации?

1. На этапе создания компании (если Вы участвовали в этой стадии) потребовать от учредителя указать в уставе компании уставный фонд не «три копейки», а такой размер денежных средств, который смог бы покрыть минимально необходимые расходы компании (зарплата руководителя, оплата аренды офиса, абонентская плата за ведение расчетного счета в банке, покупка  ключа с электронной цифровой подписью для подачи налоговых деклараций (расчетов) и прочее) в течение первых 3-4 месяцев ее деятельности.
2. Потребовать от учредителя, чтобы денежный взнос в уставный фонд, прописанный в уставе компании был внесен им в день открытия расчетного счета компании в банке или на следующий рабочий день после открытия. Альтернативой этому может быть оформление договора денежного займа между компанией и учредителем и его фактическое зачисление учредителем на расчетный счет в присутствии директора (хотя лично я не рекомендую оформлять такого рода займы на начальных этапах деятельности компании). Оформлять же письменные расписки о том, что директор принял наличные денежные средства от учредителя «на нужды компании» также не рекомендую, в виду того, что данная расписка может послужить основанием для того, чтобы учредитель смог потребовать от директора возврата этой суммы.

Что делать если Вы как директор уже оказались в такой ситуации?

1. По возможности, расторгните все договоры, которые Вы заключили от имени компании, чтобы не продолжать наращивать задолженность компании перед кредиторам и не допустить фактов неисполнения обязательств, за которые предусмотрена неустойка. В тоже время директору при заключении таких договоров желательно вносить в них пункты о  возможности одностороннего отказа от их исполнения (для  «грамотной проработки» заключаемых договоров рекомендую обращаться к практикующим юристам).
2. В зависимости от условий заключенного с директором трудового договора можно воспользоваться ст. 260 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее ТК), которая гласит: «Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом собственника имущества организации или уполномоченный им орган в письменной форме не позднее чем за один месяц…». Для этого нужно подготовить соответствующее заявление с описанием в нем сложившейся ситуации, а также сообщить о своем увольнении на основании ст. 260 Трудового кодекса. Письмо с указанным заявлением нужно направить заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в адрес учредителя (собственника имущества, единственного участника) компании или в адрес каждого из участников (если их несколько). Есть один неприятный момент для руководителя в увольнении по данному основанию, в трудовом контракте обычно предусматривают денежную компенсацию за увольнение руководителя по ст. 260 ТК. Если в контракте  предусмотрено условие о предварительном испытании, то при соблюдении временных рамок Вы можете уволиться по основанию, предусмотренному ст. 29 ТК.
3. После истечения «процессуальных» сроков с момента уведомления собственника бизнеса, желательно уведомить компетентные органы (обслуживающий банк, территориальную инспекцию по налогам и сборам, районный отдел фонда социальной защиты населения и др.) о прекращении своих полномочий как руководителя компании.
4. Продолжать хранить у себя всю документацию «забытой» компании: уставные документы, печать, бланки строгой отчетности, договоры и прочую документацию либо до момента ликвидации компании либо до момента назначения в компанию нового директора.

Данная публикация лишний  раз указывает на то, что  юридическая помощь требуется не только собственникам бизнеса и созданным ими компаниям, но и наемным руководителям таких компаний.