ООО не имеет право применять «упрощенку», т.к. в числе учредителей есть юрлицо с долей в уставном фонде более 25%. Есть ли «лазейка», чтобы перейти на упрощенную систему налогообложения?
Опубликовано: 16.11.2017 / Просмотров: 2 475
Ситуация: Участниками ООО являются юридическое лицо и гражданин Республики Беларусь, при этом юридическое лицо владеет в уставном фонде этого ООО долей в размере 50%. В связи с этим ООО не имеет возможности применять упрощенную систему налогообложения (далее по тексту – УСН) на основании подп. 5.7. п. 5 ст. 5 Налогового кодекса Республики Беларусь, т.к. доля юридического лица превышает 25% размера уставного фонда налогоплательщика. Однако ООО настойчиво ищет способ применять УСН вместо общепринятой системы налогообложения? Есть ли законный способ налогоплательщику перейти на УСН с тем условием, что его участник — юридическое лицо желает оставить за собой право получать дивиденды в размере не менее 50%?
Чем является доля в уставном фонде ООО (ОДО)?
С юридической точки зрения доля в уставном фонде ООО (ОДО) является обязательственным правом требования («сгусток» прав и обязанностей владельца «доли» («пая»)).
Какие основные права дает доля в уставном фонде ООО (ОДО) его владельцу?
Владелец «пая» в уставном фонде ООО (ОДО) обладает триадой «фундаментальных» прав:
- Право участия в общих собраниях и голосовании по вопросам повестки дня.
- Право получения чистой прибыли (дивидендов) по результатам деятельности компании.
- Право получения действительной стоимости доли в уставном фонде в случае выхода (исключения) участника из ООО (ОДО).
В подавляющем большинстве случаев объем «фундаментальных» прав участника ООО (ОДО), прописанных в уставах, пропорционален размеру его доли в уставном фонде этой компании. Если, например, участник Петров А.А. имеет долю в уставном фонде в размере 30%, то он:
— имеет 30 из 100 голосов при голосовании;
— имеет право на получение 30% от чистой прибыли компании, распределяемой между его соучредителями;
— имеет право на получение 30% действительной стоимости доли в уставном фонде в случае его выхода (исключения).
Однако «объем» некоторых «фундаментальных» прав участника ООО (ОДО) можно как увеличить, так и уменьшить, не изменяя при этом размер его доли в уставном фонде, указанном в уставе!
«Размер» каких из трех основополагающих прав участника ООО (ОДО) можно изменить, не изменяя размер его доли в уставном фонде организации?
- «Объем прав» при участии в общих собраниях и голосованиях по вопросам повестки дня организации.
Это говорит о том, что в уставе можно прямо указать, что участник Петров А.А. владеющий «паем» в уставном фонде в размере 30% при голосовании на общем собрании имеет право голосовать количеством голосов не в размере 30, а, например, 50. Это также означает, что размер количества голосов других участников ООО (ОДО) также изменится, т.к. общее количество голосов всех участников не может превышать 100.
- «Объем прав» при получении чистой прибыли (дивидендов) по результатам деятельности компании.
Из этого делаем однозначный вывод о том, что в уставе можно прямо указать, что участник Сидоров С.С., владеющий долей в уставном фонде в размере 40%, при распределении чистой прибыли компании (дивидендов), может рассчитывать на дивиденды, например, в размере 60% от чистой прибыли предприятия за отчетный период.
Важно! В то же время размер выплачиваемой выходящему (исключенному) участнику ООО (ОДО) действительной стоимости его доли в уставном фонде не подлежит изменению!
Это означает, что в уставе нельзя изменить размер выплачиваемой выходящему (исключенному) участнику ООО (ОДО) действительной стоимости его «пая» в уставном фонде компании.
Соотношение размера долей в уставном фонде и «непропорционального объема прав» участников ООО (ОДО), где одним из участников является юридическое лицо, для возможности применения УСН, можно представить в следующей таблице.
Вывод: для возможности применения УСН организацией, «владельцами» которой являются юридическое лицо и гражданин (при этом юридическое лицо владеет в уставном фонде этого ООО долей в размере 50%) следует утвердить и произвести государственную регистрацию изменений и(или) дополнений, вносимых в устав этой организации согласно таблице, указанной в настоящей статье. В данном случае участник – юридическое лицо не утратит своего права на количество голосов и получения дивидендов в размере 50%, которые оно имело до внесения соответствующих изменений (дополнений). Данную легальную схему «оптимизации системы налогообложения» можно применить и при создании ООО (ОДО) «с нуля».
Кому доверить разработку нестандартного устава ООО (ОДО) с учетом вышеизложенных обстоятельств?
Рекомендую для решения данного вопроса обращаться к опытным юристам и адвокатам, т.к. изменение одного пункта учредительного документа, в связи с «наличием причинно-следственной связи», может повлечь необходимость корректировки многих остальных пунктов устава, о юридическом смысле которых Вы можете и не догадываться и не обратите на них внимание. Не рекомендую в целях экономии доверять такую работу бухгалтерам, секретарям, кадровикам и прочим «смежным» специалистам, что довольно часто практикуется.
При полном или частичном использовании данной статьи ссылка источник обязательна!